С 1 июля 2009 года меняем устав обществА с ограниченной ответственностью №5 (79)

Общество с ограниченной ответственностью – одна
из самых распространенных организационно-правовых форм. Многие предприниматели вынуждены были перейти на эту форму осуществления
предпринимательской деятельности в связи с законами об определенных видах деятельности. Например, розничную торговлю алкоголем может осуществлять только организация. И таких примеров достаточно.
В средствах массовой информации все чаще говорят
о «перерегистрации ООО». С 1 июля по 31 декабря
2009 года необходимо внести в устав вашего ООО некоторые изменения, в противном случае общество
не сможет работать.
Общество с ограниченной ответственностью – одна
из самых распространенных организационно-правовых форм. Многие предприниматели вынуждены были перейти на эту форму осуществления
предпринимательской деятельности в связи с законами об определенных видах деятельности. Например, розничную торговлю алкоголем может осуществлять только организация. И таких примеров достаточно.
В средствах массовой информации все чаще говорят
о «перерегистрации ООО». С 1 июля по 31 декабря
2009 года необходимо внести в устав вашего ООО некоторые изменения, в противном случае общество
не сможет работать.

Что придется поменять
Многие предприниматели доверяют процедуру регистрации своей фирмы специализированной компании – юридической конторе. Поэтому готовый устав практически никто (это на практике) не читает. Кроме того, многие не осознают важности сохранения оригиналов документов, в том числе устава. Ведь восстановить оригинал устава невозможно. Все, что будет выдано из налоговой инспекции, – копии. Однако мы вынуждены вчитаться в те несколько страниц, которые когда-то подписали, в тот момент, когда хотим поменять директора или вывести из состава кого-то из учредителей, либо взять кредит, либо осуществить крупную сделку (например, приобрести или продать недвижимость). Ведь устав – самый главный документ общества. Просто мы не привыкли читать бумаги (тем более когда их много).
А теперь, уважаемые предприниматели, если у вас есть ООО, возьмите в руки нашу газету и внимательно прочитайте эту статью до конца, а затем так же внимательно – устав своего общества. В уставе есть разделы, посвященные определенным положениям (уставный капитал, доходы общества, имущество общества, управление обществом). В некоторые из них, в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ, необходимо внести изменения с 1 июля по 31 декабря 2009 года. В противном случае общество не сможет дальше осуществлять работу.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ изменены положения Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. (далее – Закон об ООО). Изменения вступают в силу 1 июля 2009 г. С этого момента у компаний будет всего полгода, чтобы внести изменения в учредительные документы и зарегистрировать их в налоговом органе, поэтому подготовиться к данной процедуре можно и заранее. Мы еще не раз напомним нашим читателям, чтобы они не забыли заняться этим вопросом, но советуем вам принять во внимание срок ынесения изменений – полгода, подумать о количестве ООО вообще и сопоставить все это с количеством нотариусов и специалистов для приема документов в вашей налоговой инспекции, а потом спланировать свои действия, чтобы не потерять много времени и денег.
В первую очередь стоит проанализировать, насколько устав общества соответствует измененному тексту Закона об ООО, и выделить положения, которые необходимо поменять. Для этого вы можете приобрести книжечку с новой редакцией закона об ООО либо найти его текст в электронном виде.
Компаниям, у которых более одного участника, проводить проверку учредительного договора не надо. С 1 июля 2009 г. учредительный договор теряет статус учредительного документа, следовательно, вносить в него изменения не потребуется.
В статье 12 Закона об ООО содержится перечень сведений, которые должен содержать устав. К ним относятся в том числе сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества, о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества, о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Именно эти позиции данного закона претерпели наибольшие изменения.
С 1 июля 2009 года устав общества должен содержать:
– полное и сокращенное фирменное наименование общества;
– сведения о месте нахождения общества;
– сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
– сведения о размере уставного капитала общества;
– права и обязанности участников общества;
– сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
– сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
– сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
– иные сведения, предусмотренные Федеральным законом № 14-ФЗ.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам.
Выход участника из общества
С 1 июля 2009 г. в случае выхода участника общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или (с согласия участника) выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале действительную стоимость оплаченной части доли.
Статьей 14 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено составление месячной отчетности. Следовательно, если заявление о выходе подано участником в августе 2009 г., то действительную стоимость его доли надлежит определять по данным бухгалтерской отчетности, составленной за июль 2009 г.
Согласно пока еще действующему законодательству в уставах обществ указано, что действительная стоимость доли участника в уставном капитале определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. В этом случае участнику, подавшему заявление о выходе в феврале 2009 г., придется подождать момента проведения ежегодного собрания участников по итогам 2009 г., на котором будет утверждена бухгалтерская отчетность за 2009 г.
Поскольку меняется сама процедура, положения в уставе о выходе участника из общества необходимо как минимум изложить в новой редакции. Она может не предусматривать право участника выйти из общества. Согласно Закону об ООО право выхода предоставляется участникам исключительно уставом. Если он таких положений не содержит, то участник не вправе выйти из общества. Однако в этом случае возможность вывода активов на физических лиц – участников общества будет закрыта.

Переход (уступка) доли
(части доли) в уставном капитале
В настоящее время в уставах обществ содержится положение о том, что уступка доли (части доли) в уставном капитале общества совершается в простой письменной форме. Согласно ст. 21 Закона об ООО в редакции, действующей с 1 июля 2009 г., сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
При внесении изменений в устав обществу необходимо будет описать процедуру перехода прав на долю (часть доли) в порядке, указанном в ст. 21 Закона об ООО, так как изменилась не только форма сделки, но и, например, порядок извещения участников общества о продаже в целях реализации ими преимущественного права покупки.
При этом внесенными в Закон об ООО поправками продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале третьим лицам существенно детализирована. Так, уставом общества может предусматриваться даже полный запрет на отчуждение доли в уставном капитале третьим лицам.
Согласно п. 5 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан в письменной форме известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты, содержащей указание цены и других условий продажи.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в уставном капитале в течение 30 дней с даты получения обществом оферты. Но этот срок можно сократить: достаточно составить письменное заявление об отказе от использования преимущественного права (п. 6 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции). Заявление об отчуждении доли подписывается участником, ее отчуждающим, в присутствии нотариуса.

Нотариальные гарантии
Сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению (п. 12 ст. 3 Закона N 312-ФЗ). Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли (части доли) (п. 12 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Более того, по новым правилам даже подлинность подписи на заявлении, представляемом в регистрирующий налоговый орган, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона о регистрации). Это касается не только ООО, но и других юридических лиц. При этом заявитель указывает свои паспортные данные (данные иного удостоверяющего личность документа) и ИНН (при его наличии).
Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:
– перехода в установленном порядке доли к обществу;
– распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам.
В этом случае доля (часть доли) переходит к ее приобретателю с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Нотариус, удостоверивший сделку по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по ее переходу (п. 13 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Но на этом функции нотариуса не заканчиваются.
После того как сделка по отчуждению доли удостоверена, нотариус в трехдневный срок обязан передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ с приложением договора (п. 14 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Одновременно в четырехдневный срок со дня регистрации нотариус также передает копию указанного заявления обществу, отчуждение доли в уставном капитале которого осуществлялось (п. 15 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Данные беспрецедентные меры направлены прежде всего на защиту обществ от возможных «рейдерских» и иных незаконных захватов. В этих целях существенные изменения внесены и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (далее – Основы о нотариате) (ст. 2 Закона № 312-ФЗ).
Так, с 1 июля 2009 г. всем нотариусам, занимающимся частной практикой, вменено в обязанность страховать свою гражданскую ответственность (ст. 18 Основ о нотариате). Без заключения договора страхования нотариус не вправе выполнять свои обязанности и совершать нотариальные действия.

Учредительный договор
и оценка вкладов
В связи с тем, что учредительный договор утрачивает статус учредительного документа, вопрос о внесении в него изменений исключается согласно Закону об ООО из компетенции общего собрания участников. Следовательно, необходимо исключить это положение и из устава общества. Если в уставе содержится ссылка на учредительный договор как на учредительный документ, то это положение также потребуется исключить.
Как правило, уставы обществ содержат положения об оценке неденежных вкладов в уставный капитал и о порядке совершения обществом крупных сделок, которые также должны быть изменены.
С 1 июля 2009 г. привлечение независимого оценщика требуется, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 руб. В уставах пока указано: более 200 МРОТ. В настоящее время суммы равнозначны, однако при изменении МРОТ положения устава перестанут соответствовать Закону об ООО.

Крупные сделки
Согласно уставам общества крупной является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. В настоящее время сделка с имуществом, стоимость которого составляет 25%, не является крупной. С 1 июля 2009 г. размер крупной сделки определяется как 25% и более.

Информация об участниках
Истребование покупателем товаров (работ, услуг) учредительных документов до момента подписания договора уже стало обычаем делового оборота. При представлении устава акционерным обществом фактически паспортные данные физических лиц – акционеров не раскрываются. В настоящее время ООО обязано отразить эти сведения в уставе. Многих участников общества возмущает ситуация, при которой сведения об их паспортных данных и номинальной стоимости их доли передаются третьим лицам. С 1 июля 2009 г. сведения об участниках и номинальной стоимости их долей не включаются в устав. При внесении изменений в устав данные сведения можно исключить.
Также с 1 июля 2009 г. у общества появляется новая обязанность – вести список участников, в котором и будут отражены данные сведения. Такой список не относится к учредительным документам. На практике реестр акционеров не истребуется и не представляется покупателю товаров (работ, услуг). В аналогичном порядке ООО сможет поступить и со списком участников.

Ведение списка
участников общества
Закон №312-ФЗ дополняет Закон №14-ФЗ новой главой – главой III «Ведение списка участников общества». Так, общество ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников в соответствии с требованиями закона с момента государственной регистрации общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом, обеспечивает соответствие сведений об участниках и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.
Каждый участник обязан своевременно информировать общество об изменении своего имени или наименования, места жительства или нахождения, а также о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредоставления участником информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки. Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, отраженных в списке участников.

Последствия
отсутствия изменений в уставе
С 1 июля 2009 г. уставы обществ, созданных до этой даты, будут применяться в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ и Закону об ООО в обновленных редакциях.
Если устав общества не приведен в соответствие с указанными нормативными актами, подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю (часть доли) в уставном капитале общества, на распоряжение такой долей или частью доли для целей ее продажи осуществляется на основании устава общества в последней его редакции, определяемой согласно выписке из ЕГРЮЛ. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, указанные полномочия подтверждаются на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.
Срок, установленный для приведения уставов в соответствие с законодательством РФ, заканчивается 1 января 2010 г. Неисполнение обществом данной обязанности может привести к фактическому блокированию его деятельности. Так, налоговый орган может отказать обществу в выдаче выписки из ЕГРЮЛ или регистрации изменений, не связанных с внесением исправлений в учредительные документы, например, при смене руководителя. Банк может отказать обществу в открытии расчетного счета, лицензирующий орган – в выдаче лицензии. Контрагенты могут отказаться от планируемого сотрудничества. В законодательстве РФ нет оснований для подобных отказов. Однако практика обязательного внесения изменений в учредительные документы компаний показывает, что неисполнение обязанности, установленной законом, может повлечь за собой возникновение указанных последствий.

Процедура внесения
и регистрации изменений
После проведения анализа устава общества должна быть подготовлена новая редакция устава или изменения и дополнения к нему в виде отдельного документа. Данный документ должен быть предоставлен участникам общества вместе с уведомлением о проведении собрания.
Решение об утверждении изменений в устав можно принять как на очередном собрании участников, на котором утверждаются итоги 2008 г., так и на внеочередном. Ежегодное собрание участников проводится до 1 июля 2009 г., внеочередное также может быть проведено до этой даты. В таком случае в повестку дня следует отдельно включить вопрос о государственной регистрации изменений. В протоколе общего собрания стоит указать, что государственная регистрация должна быть произведена после вступления в силу изменений в Закон об ООО. Если внеочередное собрание проводится после 1 июля 2009 г., то временного разрыва между утверждением изменений в устав на общем собрании и государственной регистрацией не происходит.
После проведения общего собрания руководитель общества заверяет у нотариуса свою подпись на заявлении о внесении изменений, связанных с внесением изменений в ЕГРЮЛ (форма Р13001 и Р14001). Общество уплачивает государственную пошлину в размере 400 руб.
Заявление, протокол общего собрания участников, изменения к уставу или устав в новой редакции, платежное поручение об оплате пошлины подаются руководителем общества в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию.
После проведения регистрационных действий общество получает свидетельство о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, и экземпляр изменений в устав или устава в новой редакции, на котором регистрирующим органом ставятся отметка о регистрации и штамп «Копия».
Что надо успеть до 1 июля 2009 г.
Согласно Закону №312-ФЗ внесенные в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в реестре участниками общества, либо пока иное не будет установлено решением суда.
До 1 июля 2009 г. обществу надо убедиться в том, что данные, отраженные в ЕГРЮЛ, соответствуют действительности. На практике встречаются ситуации, когда неверно указаны номер регистрационного свидетельства, данные об участниках общества. Поэтому стоит получить до 1 июля 2009 г. выписку из ЕГРЮЛ, проверить указанные в ней данные и при необходимости обратиться в налоговый орган с заявлением об изменении неверно указанных сведений.
Участникам, которые намерены продать свой бизнес, также нужно поторопиться. Как правило, продажа бизнеса оформляется договором купли-продажи доли. С 1 июля 2009 г. такая сделка требует нотариального удостоверения. О совершении сделки нотариус обязан уведомить регистрирующий орган. Очевидно, что после этой даты расходы, связанные с продажей бизнеса, вырастут.
Руководитель общества может также разработать форму списка участников общества и утвердить положение о его ведении в соответствии с требованиями Закона об ООО.
Н.А. Фиш,
юрист-эксперт по налоговой практике
ООО КПЦ «Юрконсул»

Понравилась статья, поделитесь с друзьями

Добавить комментарий

Войти с помощью:  
Top