Взыскание налоговой задолженности с компании-двойника №2 (152) 2015

На практике нередко встречаются ситуации, когда компании при предъявлении им претензий налоговыми органами о доначислении налогов начинают предпринимать действия по переводу своей финансово-экономической деятельности на новое юридическое лицо, а именно: уступают права требования по действующим договорам с контрагентами, перезаключают договоры, осуществляют перевод сотрудников в новую компанию.

Бизнесмены рассуждают так: \”Решение ИФНС оспаривать не буду, компанию брошу и создам новое юридическое лицо\”. Особенно часто приходится слышать подобные заявления, когда нет условий для привлечения директора к уголовной ответственности…

Таким образом, первоначальная компания перестает осуществлять свою деятельность и получать выручку за реализуемые товары (работы, услуги). Казалось бы, ситуация идеальна: налоговый орган пытается получить деньги со \”старой\” компании, а деятельность ведет \”новая\”.

Но не все так гладко! Суды стали поддерживать налоговые органы в стремлении взыскивать задолженность \”брошенных\” компаний не только с их учредителей (у которых, как правило, к этому времени нет дорогостоящего ликвидного имущества), а с компаний-двойников, имеющих:

– тех же сотрудников;

– тот же офис (фактический адрес), телефоны, интернет-сайт;

– тех же ключевых контрагентов – поставщиков и покупателей на аналогичных условиях, договоры с которыми заключены после расторжения договоров с предшественниками.

Иными словами, налоговое законодательство предоставляет налоговым органам возможность взыскивать задолженность \”старой\” компании с этой самой новой, ведущей беззаветную хозяйственную деятельность.

Сухим языком Налогового кодекса РФ эта возможность звучит так:

\”Налоговые органы вправе взыскивать в судебном порядке числящуюся у налогоплательщика задолженность по налогам за счет зависимых (дочерних) и основных (преобладающих, участвующих) обществ при соблюдении следующих условий:

– задолженность по налогам возникла по итогам проведения налоговой проверки и числится у налогоплательщика более трех месяцев;

– если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной или камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному или зависимому обществу, если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки;

– выручка организации, за которой числится недоимка по налогам, за реализуемые товары (работы, услуги) попадает на счета в банках основного или зависимого обществ\”.

(пп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ)

 

Исходя из этого, необходимыми условиями для взыскания налоговой задолженности с новой компании являются:

– признание судом компании зависимой;

– задолженность по налогам возникла по итогам налоговой проверки и числится более 3 месяцев;

– поступление или передача на счета новой компании выручки налогоплательщика-должника.

Рассмотрим каждое условие подробнее.

 

Зависимость компаний, установленная в судебном порядке

Ранее судебная практика определяла зависимость компаний на основании двух формальных фактов (Постановление ФАС Центрального округа от 08.08.2011 г. по делу №А14-8219/2010/262/28, Решение Арбитражного суда
г. Москвы от 16.04.2014 г. по делу №А40-173346/13):

– наличие одинаковых учредителей и/или руководителей в компаниях или взаимного участия данных компаний в уставных капиталах друг друга;

– наличие договоров между компаниями, позволяющих одной компании определять решения, принимаемые другой компанией (например, заключение договора о выполнении функций единоличного исполнительного органа). 

При существовании иных признаков подконтрольности компаний одним лицам суды не признавали компании зависимыми. В том числе не принимались во внимание признаки взаимозависимости компаний в соответствии с гл. V.I. НК РФ, перечень которых, напомним, носит открытый характер. Суды указывали, что эти признаки используются только для контроля цен по сделкам, а не для установления зависимости компаний друг от друга. Хотя, по нашему мнению, суды и ранее могли признавать компании зависимыми по иным признакам взаимозависимости, просто их не называя таковыми. Такой вывод вытекает из определения дочернего общества, согласно которому к дочернему обществу всегда относились в том числе общества, решения которых может определять другое общество не за счет своего участия в его уставном капитале, а иным образом (ст. 6 ФЗ \”Об ООО\” и \”Об АО\”). Но судам было трудно проводить такую сложную цепочку, обращаться к гражданскому законодательству, поэтому они ограничивались формальным применением положений НК РФ.

В 2013 г. в п. 2 ст. 45 НК РФ было добавлено положение (ФЗ от 28.06.2013 г. №134-ФЗ \”О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части противодействия незаконным финансовым операциям\”) о том, что компании могут быть признаны судом зависимыми по иным основаниям.

Давайте разберемся, что же такое \”иные основания\”? По сути, под иными основаниями понимается наличие признака – возможности какого-либо лица оказывать влияние на принимаемые обществом решения. Точно такой же признак можно встретить в ряде других статей. Так, наличие данного признака является основанием для признания лиц взаимозависимыми (ст. 105. 1 НК РФ), для признания лиц контролирующими должника для целей привлечения их к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве (ст. 2, 10 ФЗ \”О банкротстве\”). Сейчас идентичный признак фактически распространили и на применение п. 2 ст. 45 НК РФ, регулирующего порядок взыскания задолженности с зависимой компании.

В результате судам станет легче признавать \”брошенную\” и новую компании, формально не связанные между собой, зависимыми при наличии фактических обстоятельств, свидетельствующих о том, что одна компания может оказывать влияние на принимаемые другой решения либо одно лицо/группа лиц руководит деятельностью обоих юридических лиц, несмотря на отсутствие формальных признаков учредительства или заключенного между компаниями договора.

За ориентир суды могут взять и признаки взаимозависимости, содержащиеся в главе V.I. НК РФ. Так, ФАС Московского округа в своем постановлении по делу №А40-28598/13 от 30.10.2014 г. поддержал налоговые органы в их попытках признать компанию зависимой по иным признакам взаимозависимости, согласившись с тем, что положения о взаимозависимости лиц имеют общий характер и могут применяться для целей взыскания задолженности по налогам с зависимой компании.

Следует констатировать, что налоговые органы затевают процесс взыскания задолженности налогоплательщика с новой, формально независимой компании, только тогда, когда имеют внутреннее убеждение в том, что данные общества контролируются и управляются одними и теми же лицами.

Для признания компаний зависимыми налоговые органы собирают для суда яркие эмоциональные доказательства, на основании которых у суда создается убеждение в том, что новая компания является клоном старой компании, а собственники бизнеса хотят избежать уплаты налогов в бюджет (из которого, к слову, получают доходы и служители Фемиды) (Постановление ФАС Московского округа по делу №А40-28598/13 от 30.10.2014 г.):

– регистрация вновь созданной операционной компании в период проведения выездной налоговой проверки существующей операционной компании;

– компании имеют одинаковые фактические адреса, контактные телефоны, интернет-сайты, виды деятельности, товарный знак;

– уменьшение активов существующей компании с момента проведения налоговой проверки;

– вновь созданная компания начинает работать с контрагентами первой операционной компании на тех же самых договорных условиях;

– первоначальная компания уступает свои права по заключенным договорам вновь созданной операционной компании или расторгает ранее заключенные договоры со всеми или большинством своих контрагентов, а вновь созданная компания заключает с ними аналогичные договоры за короткий промежуток времени;

– переход всех сотрудников из существующей компании во вновь созданную компанию;

– перечисление контрагентами выручки в адрес вновь созданной компании, перечислявшейся до этого в адрес существующей операционной компании;

– прочие обстоятельства, свидетельствующие о том, что новое общество идентично старой компании.

Таким образом, на сегодняшний день простой перевод финансово-хозяйственной деятельности на другую формально независимую операционную компанию с сокрытием фактических владельцев компаний в случае выявления налоговиками недоимки по налогам в рамках налоговой проверки вряд ли сможет спасти налогоплательщика от уплаты задолженности по налогам. Налоговые органы в таком случае могут предъявить в суд требование о признании новой операционной компании зависимой и взыскать с нее всю сумму числящейся налоговой задолженности \”брошенной\” компании.

Второе необходимое условие, которое необходимо доказать налоговой инспекции, – поступление выручки налогоплательщика-должника на счета зависимой компании.

И речь здесь идет не только о простом получении зависимой компанией выручки \”по письму\” в адрес третьего лица. Как мы видим из вышеизложенного, расторжение договоров и заключение с теми же контрагентами договоров от имени новой организации на сопоставимых условиях также соответствует этому условию!

Остается только похвалить налоговые органы за креатив в стремлении обеспечить взыскание доначисленных сумм в бюджет. Инспекторы научились тщательно проводить подробный анализ договорных отношений с контрагентами, банковских выписок по расчетным счетам обоих компаний с указанием покупателей, даты и суммы перечисляемых средств, переписку с контрагентами, штатные расписания налогоплательщика и вновь созданной компании. Кроме того, налоговики также могут провести опрос сотрудников, запросить информацию у поставщиков и покупателей налогоплательщика. Результаты позволяют сделать вывод о наличии или отсутствии зависимости компаний и получении зависимой компанией выручки, которая могла бы поступить в адрес должника.

А с 2015 года налоговым органам проводить подобный анализ будет еще легче, так как вся информация о поставщиках и покупателях уже будет содержаться в декларациях по НДС.

Налогоплательщики, к сожалению, не меняются так же быстро, продолжая рассуждать про создание компаний-двойников как о панацее от всех претензий.

 

Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH

Понравилась статья, поделитесь с друзьями

Добавить комментарий

Войти с помощью:  
Top